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员工造成损失,单位解除劳动合同不规范也需承担赔偿 2011-06-01
一、基本案情:
    申请人白某于2009年2月4日到被申请人北京某商贸有限公司工作,任精品共建部门助理职务,被申请人直到2009年8月1日方与申请人签订劳动合同,自同年10月1日起为申请人办理社保手续。2009年12月1日,被申请人以精品共建取消为由通知申请人解除劳动关系,并于当日办理了离职交接手续,未予经济补偿也未结算工资,后经催要结算11月份工资3357.09元。此期间,因申请人经手购买后用于宣传展示用的3台彩色电视机丢失,被申请人从申请人业绩提成中扣发2700元提成工资。
申请人不服用人单位单方解除劳动合同行为,于2010年7月7日向北京市丰台区劳动仲裁委员会申请劳动争议仲裁。
二、代理方案设计   
    根据申请人提供的材料与事实,代理人接受委托后确定了如下仲裁申请代理方案:
1、鉴于劳动合同签定后,被申请人未将劳动合同交给申请人,申请人存在举证困难,故在申请时主张用人单位自用工之日起一直未签定劳动合同。并据此要求自2009年3月4日起至12月1日期间未签劳动合同的双倍工资差额,意在迫使对方举证证明已签定劳动合同问题;
2、鉴于申请人手中仅有2009年6月份以后5个月的工资银行记录,对于前4个月的工资标准没有任何证据,代理人在详细询问申请人工资发放实际情况的基础上,确定了前4个月的工资按2300元/月、后5个月以银行记录为标准,计算被申请人未签劳动合同支付申请人双倍工资差额,在此基础上计算出申请人月平均工资,作为主张用人单位违法解除劳动合同须支付经济赔偿金的计算标准。
3、针对单位因认定申请人工作失误丢失3台电视机扣发业绩提成2700元问题,由于申请人同样无法举证证明,在对申请人讲明风险的情况下,提出仲裁请求,希望被申请人答辩的同时能提供相关证据为我所用。
4、对于被申请人于2009年2月4日到2009年9月30日期间未予办理各种社保手续,提出由被申请人补缴各项社保费用的请求,但仲裁立案时被告知不属仲裁范围而撤回此项请求,告知申请人向劳动监察机关投诉解决。
三、审理情况:   
    2010年7月7日,代理律师到丰台区劳动争议仲裁委员会提交仲裁申请立案,7月12日,丰台区劳动仲裁委作出了《受理案件通知书》和《延期审理通知书》,决定此案由仲裁员田某某承办并延期审理;2010年9月13日,双方按照仲裁委书面通知提交证据材料;2010年11月16日,仲裁委决定书通知双方于2010年12月15日下午2点开庭审理,同时变更为仲裁员王某承办此案。2010年12月15日下午,仲裁庭组织开庭审理,经仲裁员组织调解,双方最终达成了由被申请人支付未签订书面劳动合同二倍工资差额、解除劳动合同经济补偿金共计11000元的调解意见,仲裁委当庭作出了(京丰劳仲字【2010】第1569号)《调解书》并向双方代理人送达签收。
四、办案点评:   
    通过代理本案申请人申请仲裁工作,代理人有如下两点体会:
1、作为劳动者申请维权,对于用人单位有意规避劳动合同法规定或者劳动用工管理不规范的情况下,其收集和举证相关书面证据难度较大,这就需要代理律师充分发挥法律才识,充分利用法律规定并综合运用各种诉讼策略,尽量降低已方举证责任或者利用对方证据为已用,可以在某种情况下变被动为主动;
2、本案中,用人单位在劳动用工管理上存在多处违法之处,这种现象在很多用工单位中具有一定的普遍性,值得用工单位在用工管理上加以改进和注意。主要表现为:
⑴用工时不及时签订劳动合同,违反劳动合同法关于自用工之日起1个月内签订劳动合同的规定;
⑵未自用工之日起为劳动者办理社保;
⑶劳动者失职或者违反规章制度造成单位损失扣发劳动者工资或者经济补偿,对此法律并没有明文规定,合同中也未予约定,依法单位只能单方解除劳动合同而不能扣发工资或罚款,建议用人单位应在签订劳动合同时明确约定:因劳动者主观过错而造成单位损失时须赔偿直接经济损失;
(4)用人单位单方解除劳动合同时,解除程序须合法并严格办理相关手续,尤其是在书面通知中关于解除劳动合同理由的用语,须严格按照劳动合同法中有关规定执行,否则便涉嫌违法解除劳动合同,可能承担支付相当于双倍经济补偿金的经济赔偿金的被动局面。
鉴于现行法律对双方协商解除劳动合同及单位额外支付1个月工资解除劳动合同,并没有明确的操作规程规定。建议用工单位在解除劳动合同时,与劳动者签署明确的相关协议或者由劳动者提出书面离职申请,并对协商过程予以录音、录像,以作为仲裁或者诉讼中佐证使用较为妥当。
 
                                                   委托代理人:北京市君本律师事务所
                                                   律师:韩广旭、郝维国
                                                   2011年4月11日
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