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一起“债权转让”案件代理工作点评 2011-08-26
   一、    基本案情
委托人:涿州市某机电设备厂,地址:河北省保定市涿州市xx路,负责人:张某某。
委托人与北京某电器厂具有多年的定作加工合同关系。2011年3月,双方在对账后发现,电器厂于2009年4月20日至6月22日期间将1115926.40元分四笔支付给了北京rxsd有限公司。
二、代理方案设计:
鉴于当事人提交材料之初无法提供被转走款项金额,也不清楚北京锐新时代科技公司的信息,接受委托后,代理律师首先展开了相关调查取证工作,首先从电器厂调取了对账单,查清被转走款额为1115926.40元,其次对北京rxsd有限公司的注册信息进行查询,发现该公司已于2010年8月注销。其设立时仅以一份所谓“网间安全隔离系统”非专利技术作价200万元作为公司全部注册资本出资,在其增加注册资本30万元以及后来的两次股权转让之后,直至注销前其注册资本中非货币资本比例仍不符合公司法规定。
根据调查的情况,本案涉嫌经济犯罪的可能性很大,但考虑到经济犯罪报案可能会出现取证和追缴涉案款项的难题,且当事人损失可能面临无法全部追回的情形,为此在代理方案设计上决定采取民事诉讼而不采取刑事侦查的策略,以最大限度地维护委托人的合法权益。首先,为了确定对委托人最有利的法院管辖,选择以承揽合同纠纷为案由起诉,但在诉讼主体设计上考虑了两种诉讼方案:
方案一:直接以北京某电器厂为被告,理由是其向rxsd转款未经债权人通知,不具备法律规定的执行债权转让条件,仍应承担向原告支付合同款项的责任。但考虑双方为多年商业合作关系,以此为诉可能会影响双方今后商业关系。
方案二:以北京某电器厂为被告,依据公司法有关规定,同时以北京rxsd有限公司所有的设立股东、受让股东及出具验资报告不实的验资机构为全部第三人,要求在其出资不足的范围内对公司注销前的不当得利之债务向债权人承担连带清偿责任。这一方案的好处是,以电器厂为被告解决委托人所在地人民法院管辖权问题,以北京rxsd公司收取款项构成不当得利,因其注销主体资格已不存在,由其全部设立股东、受让股东及为其出资作出验资报告的验资机构为第三人,承担连带清偿责任,以保证判决后可向全部第三人或其中有执行能力的数人执行,实现追回全部被转款项的诉讼目标。但此方案的劣势在于法院立案时面临送达压力和庭审举证有一定的难度。
经征求当事人意见后,最终选择以第一种方案向人民法院立案起诉,如果受理法院审理中视情形申请法院追加第三人参加诉讼。
三、庭审情况:
2011年8月8日上午,受理法院组成合议庭公开开庭审理本案。庭审中,被告出庭应诉,以盖有委托人和受让人公章、财务章、法定代表人各章、签字的“声明函”为证据,视同为原告的债权转让通知,证明自己向北京rxsd公司转款的合法性;我方紧紧围绕“债权转让构成须以债权明确”和“确实存在为前提和债务人执行债权转让须受债权通知”,详细阐述了该声明函仅为一份文件,而通知是一种行为,没有通知的行为表现不能视为原告通知被告转让债权,原告实际上也不向被告进行过通知,仅依据该《声明函》将款项转付他人没有法律依据,其向原告支付合同款项的义务不能免除,应偿付原告被转走款项的损失。
我方的代理意见基本上得到了合议庭的认可,现正等待一审判决中。
四、办案体会:
通过本案代理工作,本人有很多感受和体会值得探讨和思考,现简述之以供同仁共勉学习交流。
一是面对委托人提供资料的局限和陈述事实时的杂乱无章,如何条分屡清事情法律关系实质,是考究执业律师技术能力和经验判断的基本课题,也是决定代理技术方案及工作走向的关键;
二是精研法律规定,准确把握和明晰纠纷中有关法律事实、行为、文件的法律属性,经过缜密思考和论证,从而为委托人找到纠纷解决时最有利且有突破性的法律观点,是执业律师的最大技术卖点。如本案“声明函”的性质,对法律规定中“通知”的理解及其表现形式、构成要件等,年轻律师更要有意识地加强这方面的研读和思考,转变思维模式,坚持事实与法条之间反复思考,才能转变原有的法学思维模式和习惯,从而培养起自己的律师职业思维和提升诉讼案件代理能力。
三是反复锤炼法律文书是彰显诉讼律师严谨工作作风和执业素养的体现,也是律师严于律已并不断提升执业技能的基本要求。在代理本案工作中,律师起草起诉状初稿后,两名主办律师反复斟酌修改了四次才向法院立案提交,庭审后提交代理词更是经五次仔细修改方定稿提交合议庭,完美地做到了字勘句酌的要求。
虽然当事人体会不到代理人在文案工作上的艰辛和努力付出,只关心案件诉讼结果,但律师工作并不是仅仅用来取信当事人的,而是一种法律职业工作者对所从事职业不断追求和奉献的体现,在这一点上年轻律师必须转变以“赚钱”为执业首位的观念,真正虚心向老律师学习那种精益求精、不允许一丝瑕疵的严谨作风,以自己扎实工作向当事人及其他诉讼参加人证明“律师并不完全都是浮躁”的。
 
                                            代理人:北京市君本律师事务所
                                            律师:武云亭、郝维国
                                                        2011年8月20日
 
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